律师解读青岛代孕事件 网传青岛一公司非法代孕事件

2024年8月26日，知名打拐志愿者上官正义发文称，自己经卧底，掌握到青岛有公司勾结三甲医院等医疗组织的部分医师、麻醉师、护理，参加地下实验室取卵、胚胎移植活动；并以5万元不等的价格售卖出生证明，合作的医院触及多个省份。

据上官正义叙述，青岛市春孕试管婴儿咨询有限公司、青岛市美克生物科技有限公司（以下简称“美克生物公司”）两家公司属同一法人。两家公司打着试管婴儿名义，实则展开不合法代孕、承接国内其他代孕组织出产、售卖出生证明业务；出生证明价格在5万元不等，触及全国多个区域。

当日，青岛市卫生健康委员会发布状况通报，称针对网传该市某生物公司展开代孕一事，我委立即会同公安、市场监管等部门组成联合调查组，调查核实相关状况。一经查实，将依法依规严肃处理。

一、本案或许涉嫌什么违法

首要，本案或许涉嫌不合法行医罪。《刑法》第三百三十六条规则：“未取得医师执业资格的人不合法行医，情节严峻的，处三年以下有期徒刑、拘役或许控制，并处或许单处罚金；严峻危害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人逝世的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。”

其次，本案或许涉嫌不合法经营罪。《刑法》第二百二十五条规则：“违背国家规则，有下列不合法经营行为之一，打乱市场秩序，情节严峻的，处五年以下有期徒刑或许拘役，并处或许单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严峻的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或许没收工业”

我国《人类辅佐生殖技能管理办法》第三条第二款规则“制止以任何方式生意配子、合子、胚胎。医疗组织和医务人员不得施行任何方式的代孕技能。”

二、不合法代孕行为的法令缺点

不合法代孕行为在现有刑法上缺少适宜的罪名予以规制，不断有学者呼吁增设“不合法代孕罪”“组织代孕罪”“强迫代孕罪”等。

首要，不合法代孕行为难以适用不合法行医罪。尽管任何医师都不或许具有代孕资格，但不合法行医罪要求“情节严峻”，否则不构成本罪，《最高人民法院关于审理不合法行医刑事案件具体应用法令若干问题的解说》第二条列举了五种“情节严峻”的情形，均难以适用于不合法代孕行为。

其次，不合法代孕行为难以适用不合法经营罪。尽管商业代孕触及经营活动，但不合法经营罪要求“违背国家规则”，依据《刑法》第九十六条规则：“本法所称违背国家规则，是指违背全国人民代表大会及其常务委员会拟定的法令和决议，国务院拟定的行政法规、规则的行政办法、发布的决议和命令。”现有对代孕作出制止性规则的《人类辅佐生殖技能管理办法》《人类精子库管理办法》《人类辅佐生殖技能与人类精子库相关技能规范、基本准则和伦理准则》只是部门规章，层级较低，不属于不合法经营罪要求的“国家规则”。

最终，不合法代孕行为难以适用不合法植入基因修改、克隆胚胎罪。《刑法修正案（十一）》增设了不合法植入基因修改、克隆胚胎罪，制止将基因修改、克隆的人类胚胎植入人体内。但代孕的“受精卵”难以被“胚胎”的文义范畴所涵盖。

三、对代孕行为的进一步思考

一方面，不合法代孕行为具有极大的社会危害性。五花八门的代孕组织四处招摇，五花八门的代孕网站遍及网络地下代孕工业红红火火。缺少法令规制的地下代孕场所往往不具备契合资质的诊疗场所和医务人员，代孕母亲成为代孕中介组织挣钱的东西。为追逐更多利益忽视孕母健康管理，对孕母和孩子的健康造成危害，增加了代孕母亲的妊娠和分娩危险。代孕子女出生后的身份确定无章可循，代孕契约的效能无相应法令调整，代孕导致家庭人伦关系复杂紊乱也会引发孩子归属、抚育权胶葛等民事法令危险，杂乱无序的地下代孕打乱了社会秩序。

另一方面，代孕有着实际的社会需求。依据《中国不孕不育现状调研陈述》显示，2023年我国育龄配偶中不孕不育患者超越5000万，不孕不育率约为18.2%，且随着环境污染、生育年龄推延、日子压力等原因，不孕配偶人数还在不断增加，未来我国不孕不育人口数量还会进一步增长，现有的辅佐生殖技能最多只能解决不孕不育人群30-40%的问题，留下了大量空白。

尽管我国清晰制止代孕，但社会对代孕的实际需求仍然存在。许多有代孕需求的中国配偶挑选跨国代孕，如前往泰国、美国等地进行代孕。究其原因，有的是由于身体健康等客观原因无法怀孕且现有技能无法解决，如患有严重生殖疾病、高龄产妇，比较典型的是我国首例人体冷冻胚胎权属胶葛案，原夫妻遇交通事故意外离世，在医院留下13枚受精胚胎，双方爸爸妈妈与医院就胚胎归属产生胶葛，后经司法判决，冷冻胚胎由双方爸爸妈妈监管和处置，此案中，胚胎后续怎么正常发育成人就必定触及代孕问题。有的是因爱美等主观原因不愿生育，如明星郑某代孕言论事情。

当时，我国现已步入老龄化社会，近年来，我国为解决人口老龄化和人口结构失衡问题正在继续加力。2013年12月，我国宣告施行独自两孩方针；2015年10月，党中央决议全面铺开两孩，但这两项方针未到达预期效果。2021年5月31日，《中共中央 国务院关于优化生育方针促进人口长时间均衡发展的决议》对生育方针进行第三次严重调整，鼓舞生育三个子女，完善配套支撑办法。

我国一方面鼓舞生育，另一方面制止代孕：我国的生育实践进入怪圈，大量的育龄配偶躺平内卷，惊骇生育，新生儿数量继续下降，对有生育愿望、有经济实力和抚育能力、期望经过代孕得到子女的集体的生育需求进行严厉限制。正是由于我国缺少清晰的立法，才为医疗组织之外的组织和自然人施行代孕行为供给了可乘之机。

代孕子女不是供人挑选的产品，代孕母亲不是满足生育的东西，商业化代孕、不合法代孕繁殖的巨大地下市场不断侵害女性的健康、人性的尊严。但是生育是人类的重要权力，咱们或许会试想在一种技能与制度都满足兴旺的情形下，孕母与胎儿的权益能被切实维护，在这样的条件下，咱们或许可以更好探讨代孕合法化的问题，协助部分特别集体实现生育需求，但这无疑对法令体系提出了极高要求。